有罪。走私香烟偷逃税额超过5万的构成走私犯罪，是要根据情节轻重量刑处罚的。根据法律规定：刑事拘留是公安机关在侦查过程中，在法定紧急情况下，对有重大嫌疑的犯罪分子，对于现行犯或者重大嫌疑分子所采取的临时剥夺其人身自由的强制方法。
